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            《存款保險條例》的頒行和信托業的關系
            2016-04-22

            《存款保險條例》的頒行和信托業的關系

              來源:金融時報    

             

            存款保險的適用范圍和信托業

            根據《存款保險條例》(2015年施行)(以下簡稱“該條例”),其適用范圍為“在中華人民共和國境內設立的商業銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等吸收存款的銀行業金融機構”。由于信托公司不屬于銀行業金融機構,不具有吸收存款功能,所管理資產就不適用該條例。在我國信托法律制度的框架中,對受益人(投資者)的保護是通過受托人的信托責任、賠償準備金等制度實現的。就此一點,美國和日本有著類似的規定。

            在金融領域內,投融資的方式分為債權型(debt finance)和權益型(equity finance)以及結構型(structured finance)。在法律效果層面看,信托等權益型投融資和貸款等債權型投融資之間的一個重要區別就是看是否適用存款保險的有關規定。

            存款保險和剛性兌付

            該條例甫一出臺,業內普遍認為,存款保險制度對于打破剛性兌付、建立金融機構的市場退出機制、促進商業銀行形成一定的市場約束有積極意義。實際上,“剛性兌付”這個詞語在很多場合被不恰當地使用。這里對其進行簡單梳理。

            在信托中,受托人對受益人以信托財產為限承擔有限責任,如果受托人盡到盡職管理義務,是不需要以固有財產對受益人承擔責任的。但在信托實務中出現的所謂剛性承兌“潛規則”是指:信托產品到期后,信托公司必須分配給投資者本金以及收益,當信托計劃出現不能如期兌付或兌付困難時,信托公司需要兜底處理。因不少信托計劃的管理方式是以貸款或者變相貸款(附回購投資)的方式進行,說貸款人無法兌付可能是準確的,但是說受托人對受益人不能兌付是不正確的。剛性承兌問題多出現在對信托財產進行債式運用的固定收益類信托產品中;而在浮動收益類的證券投資類信托業務中,打破剛性承兌已早有先例。

            反之,在銀行等和儲戶構成債權債務關系的領域以及企業發行普通債券之時,恰恰要求債務人剛性承兌。即,儲戶存入商業銀行的錢構成銀行對儲戶的負債,銀行應以自己的全部資產清償該債務,直至破產。發債企業亦如是。債務人理論上需要用其所有的每一分錢償債,直到其破產為止。

            媒體和市場人士所稱“剛性兌付”是有其特定內涵的:即便是企業發債之后無法按期還本付息,企業股東、政府、關聯企業也會迫于壓力、或者是基于“穩定”大局,償還發債企業的債務。根據公司法原理,企業的股東對企業所欠債務是享有有限責任保護的,企業的股東非正常地履行這種加重責任,屬于“剛性兌付”。

            存款基金管理機構的法律地位

            該條例第7條規定:“存款保險基金管理機構由國務院決定”。在短期內,存款保險暫時不設立獨立的公司,而是由央行下屬的金融穩定局進行管理,待時機成熟,再考慮設立獨立的存款保險公司。

            雖被稱為存款“保險”,但是這僅僅是涉及資金的歸集方式,并揭示商業銀行等具有互保的性質。但從資金的運用和管理方式的角度看,存款保險機構需要對“他人”的財產進行管理,且不能從這種管理行為中盈利,因此,不大可能由現有的或者新設保險公司擔任,而似乎應采取社?;鹄硎聲愃频臋C構設置;其與存款保險基金之間的關系,是一種信托關系,應適用信托法理約束基金管理者的行為。

            托管于商業銀行的信托資產是否適用存款保險

            信托公司等信托機構托管于商業銀行的信托資產,是否適用存款保險,該條例亦無規定。筆者認為應予適用。

            第一,信托公司和銀行之間就信托財產管理簽訂“保管協議”,但該協議屬于特殊的保管合同。資金在民法上被視為特殊動產,占有轉移其所有亦轉移,在保管有體物的時候保管人有返還原物義務,在保管貨幣的時候,根據《合同法》第378條的規定:“保管人保管貨幣的,可以返還相同種類、數量的貨幣”,無法成立傳統的保管合同關系,故屬于特殊的保管合同。這種特殊的保管合同要求銀行按照自己的業務規范對信托財產進行管理,但并不需要使之獨立于銀行基于負債而取得的其他資金——要求銀行確保信托財產獨立于自己的其他資產相當于在信托公司和銀行之間建立信托關系。

            第二,《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》要求信托公司把資金交由銀行“保管”,恰恰證明信托公司和銀行之間并非信托關系。

            因此,信托公司就銀行保管的信托財產不應取得優先于銀行的一般債權人的效力,更無法主張取回權。信托公司作為信托財產(對銀行的債權)的所有人受銀行存款保險制度的保護。而且,不允許銀行利用這些保管的資金,似乎是對資金價值的浪費。商業銀行根據資金的使用情況,只要能滿足信托文件對信托財產的運用的需求,其把信托財產加以運用似乎并無問題。

            (作者 中國政法大學副教授 趙廉慧)

             

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